4月26日晚間證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于加快推進(jìn)公募基金行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的意見》提及一個新名詞——“生前遺囑”，這引發(fā)業(yè)內(nèi)關(guān)注。文件提出，鼓勵基金管理人加強(qiáng)資本積累，建立完善“生前遺囑”和股東救助機(jī)制，提高機(jī)構(gòu)自身的抗風(fēng)險韌性。

　　自然人在生前訂立遺囑是為了避免去世后可能發(fā)生的糾紛，但金融機(jī)構(gòu)的“生前遺囑”是什么？“生前遺囑”指的是金融機(jī)構(gòu)提前制定遭遇重大風(fēng)險情況或發(fā)生財務(wù)困境時的恢復(fù)和處置措施。金融機(jī)構(gòu)訂立“生前遺囑”在國際上開始較早，我國對銀行和保險業(yè)也已有相關(guān)要求，但目前基金業(yè)尚未有相關(guān)先例。

　　金融機(jī)構(gòu)的“生前遺囑”是什么？意圖提前防范金融風(fēng)險 化解“大而不能倒”

　　事實上，在國際上，金融機(jī)構(gòu)訂立“遺囑”的做法已經(jīng)存在多年。在2008年的金融危機(jī)中，雷曼兄弟破產(chǎn)引發(fā)金融海嘯，風(fēng)險蔓延至整個金融系統(tǒng)，而危機(jī)發(fā)生后的處置只能依靠政府救助，如何防范“大而不能倒”的機(jī)構(gòu)引發(fā)的道德風(fēng)險問題成為各國金融監(jiān)管者的重要課題。

　　“生前遺囑”(Living Wills)即是各國在對金融危機(jī)的反思中誕生的概念，其正式名稱為“恢復(fù)和處置計劃”(Recovery and Resolution Plan)，在2009年被金融穩(wěn)定論壇(FSF，后發(fā)展為金融穩(wěn)定理事會)首次提出。2011年G20戛納峰會上，金融穩(wěn)定理事會(FSB)的《金融機(jī)構(gòu)有效處置機(jī)制的關(guān)鍵要素》獲得通過，成為金融機(jī)構(gòu)危機(jī)處置機(jī)制的國際標(biāo)準(zhǔn)。

　　這一標(biāo)準(zhǔn)要求所有具有系統(tǒng)重要性的全球金融機(jī)構(gòu)(G-SIFIs)以及經(jīng)國家當(dāng)局評估為一旦倒閉可能對金融穩(wěn)定產(chǎn)生影響的任何其他公司都需要建立持續(xù)的恢復(fù)和處置計劃，金融機(jī)構(gòu)定期向監(jiān)管部門遞交計劃書，明確其發(fā)生危機(jī)時可以采取的措施，促使有問題的金融機(jī)構(gòu)能夠平穩(wěn)、有序退出市場，防止其倒閉對金融穩(wěn)定造成破壞性影響，以及避免讓納稅人承擔(dān)損失風(fēng)險。

　　此后，金融機(jī)構(gòu)制定恢復(fù)和處置計劃的必要性逐漸成為國際共識，英、美等多國也制定了更加具體的監(jiān)管要求。

　　例如，美國2010年出臺了《多得-弗蘭克法案》(Dodd-Frank Act)，其中規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)的“生前遺囑”制度，要求部分大型金融機(jī)構(gòu)就危機(jī)狀態(tài)時如何快速而有序處置自身債權(quán)債務(wù)問題制定計劃，并與監(jiān)管達(dá)成協(xié)議。我國的在美金融機(jī)構(gòu)也受到影響。再加上我國的四大行均已被FSB列入全球系統(tǒng)重要性銀行名單，因此我國金融機(jī)構(gòu)此前也開始實施“生前遺囑”這一機(jī)制。

　　2011年以來，我國金融監(jiān)管部門指導(dǎo)中國銀行、工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、建設(shè)銀行、平安集團(tuán)制定和更新恢復(fù)和處置計劃，并先后對信托公司、民營銀行提出了全面制定恢復(fù)和處置計劃的監(jiān)管要求。

　　2021年6月，中國銀保監(jiān)會發(fā)布《銀行保險機(jī)構(gòu)恢復(fù)和處置計劃實施暫行辦法》(下稱《辦法》)，正式將銀行保險機(jī)構(gòu)建立“生前遺囑”制度化。該文件明確，表內(nèi)外資產(chǎn)達(dá)到3000億元的商業(yè)銀行、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的金融機(jī)構(gòu)及金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司，和表內(nèi)總資產(chǎn)達(dá)到2000億元的保險集團(tuán)(控股)公司和保險公司應(yīng)制定“生前遺囑”。

　　同年9月，央行、銀保監(jiān)會發(fā)布《系統(tǒng)重要性銀行附加監(jiān)管規(guī)定(試行)》(下稱《規(guī)定》)，明確了針對系統(tǒng)重要性銀行的恢復(fù)和處置計劃要求。

　　基金業(yè)“生前遺囑”可能參考銀保機(jī)構(gòu)設(shè)置 逆向激勵機(jī)構(gòu)審慎經(jīng)營

　　目前國際和國內(nèi)的“生前遺囑”機(jī)制基本集中于銀行和保險業(yè)，基金管理人的“生前遺囑”如何制定？

　　有基金業(yè)內(nèi)人士分析，基金管理人的“生前遺囑”機(jī)制在原則上和通用的恢復(fù)和處置措施上可能與銀行和保險機(jī)構(gòu)類似，主要還是為了加強(qiáng)機(jī)構(gòu)自身防風(fēng)險的意識和能力，但針對基金業(yè)的具體措施還有待進(jìn)一步明確。

　　參考《辦法》和《規(guī)定》的內(nèi)容，恢復(fù)處置計劃包括恢復(fù)計劃和處置計劃兩部分。簡單理解，恢復(fù)計劃是在重大風(fēng)險情形發(fā)生時恢復(fù)金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營能力的計劃；處置計劃則是在金融機(jī)構(gòu)已經(jīng)無法持續(xù)經(jīng)營時，確保風(fēng)險的有序處置，主要由監(jiān)管機(jī)構(gòu)實施。兩份計劃均由機(jī)構(gòu)預(yù)先制定或建議，由監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可或?qū)彾ǎ谥贫ê缶瓒ㄆ跈z視和更新。

　　原則上，金融機(jī)構(gòu)以“自救為本”，嚴(yán)格限制公共救助，這也是國際金融監(jiān)管的普遍性要求?！掇k法》強(qiáng)調(diào)，恢復(fù)和處置計劃應(yīng)堅持使用機(jī)構(gòu)自有資產(chǎn)、股東救助等市場化渠道籌集資金開展自救。

　　根據(jù)銀保監(jiān)會發(fā)布的示例，銀行和保險可參考的恢復(fù)措施包括但不限于：降低或延期支付人員薪酬，減少股利分配，壓縮經(jīng)營成本，調(diào)整資產(chǎn)規(guī)?；蚪Y(jié)構(gòu)，出售或處置資產(chǎn)，出售子公司、分支機(jī)構(gòu)或業(yè)務(wù)條線，增加資本金，發(fā)行普通股，發(fā)行優(yōu)先股等。銀行還有一些特殊措施，比如清收不良資產(chǎn)，發(fā)行二級資本債券，發(fā)行永續(xù)債，發(fā)行同業(yè)存單，短期融資，票據(jù)融資，出售債券，資產(chǎn)證券化等。

　　處置措施方面，可參考的處置工具包括但不限于機(jī)構(gòu)自救，股東注資，引入戰(zhàn)略投資者，處置不良資產(chǎn)，處置非核心業(yè)務(wù)，接管，行業(yè)保障基金救助，暫時國有化(政府注資)，財務(wù)重組，兼并重組，撤銷關(guān)閉、破產(chǎn)清算等。

　　在恢復(fù)計劃和處置計劃中，機(jī)構(gòu)均需分析可能對金融基礎(chǔ)服務(wù)以及金融消費者合法權(quán)益保護(hù)的影響，并做好應(yīng)對安排。前述基金業(yè)內(nèi)人士表示，基金涉及相當(dāng)多的散戶投資者，在基金管理人發(fā)生風(fēng)險情況時，對于投資者的權(quán)益保護(hù)更加重要，比如基金產(chǎn)品是否清算，投資者的錢如何退回等安排。

　　武漢大學(xué)國際法研究所教授李仁真曾發(fā)表的一篇論文指出，由于“生前遺囑”制度對金融機(jī)構(gòu)未來可能面臨的“死亡命運”和可以采取的法律措施做了預(yù)先設(shè)定，因而有助于建立起一種逆向激勵機(jī)制，促使機(jī)構(gòu)高管層更加細(xì)致地思考資本緩沖的充足程度和抵御金融風(fēng)險的方法，同時有助于減少機(jī)構(gòu)處置過程中的不確定性。“生前遺囑”制度代表了一種逆向思維，首先假定任何機(jī)構(gòu)都是可以“倒”的，進(jìn)而明確指出機(jī)構(gòu)的冒險失敗不能再由納稅人買單，由此促使其不得不奉行審慎經(jīng)營的理念，強(qiáng)化風(fēng)險危機(jī)意識。

　　新京報貝殼財經(jīng)記者 顧志娟